详解未签劳动合同二倍工资,早了解少吃亏

2019-10-26 22:37:00

 

签订劳动合同是企业用工的最基础步骤,如果忽略了签订劳动合同企业将面临向员工支付未签订书面劳动合同二倍工资的法律风险,每个月工资翻倍,对于员工来说是喜闻乐见的事情,对企业而言,那就是灾难了。在二倍工资的劳动纠纷中,企业通常会面临几万到几十万不等的损失,令很多企业叫苦连天。

 

一、二倍工资最多能要多少个月

企业未与员工签订劳动合同的类型可细分成以下几种:

1、员工自入职起就没签劳动合同的:二倍工资从员工入职满1个月的次日开始计算,最多能要11个月;

2、员工劳动合同期满后,继续在企业工作,但未续签劳动合同的:二倍工资从劳动合同期满的次日起开始计算,最多能要12个月;

3、企业初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,员工在该企业连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年,应签订无固定期限劳动合同而未签订的:二倍工资从该签订劳动合同之日起计算至实际订立劳动合同的前一天。

这种情形下,未签劳动合同的二倍工资月数不同于前两种,有明确的上限限制,而是具体看没签劳动合同的时间,可能是几天,也可能是几个月,甚至超出12个月。

 

二、二倍工资按什么标准算?加班费、提成、奖金等包括在内吗?

根据北京高院会议纪要二的规定,法院在审理案件时通常采用的都是应发工资标准,也就是我们常说的未扣除五险一金和个税的税前工资。

在计算二倍工资的时候,员工工资中每月固定、连续且金额相对稳定的部分作为计算基数,比如基本工资、岗位工资等,至于提成、奖金这类的劳动报酬,由于缺乏稳定性和连续性,所以一般是不作为二倍工资的计算基数的。

 

三、二倍工资要交税吗?

二倍工资并非是员工提供劳动所获得的劳动报酬是法律对于企业不签劳动合同的一种惩罚,所以我们认为二倍工资不需要按照个税条例中所规定的“工资、薪金所得”缴纳个税。而是可以参照财政部、国家税务总局《关于个人与用人单位解除取得的一次性补偿收入征免问题的通知》的规定,对于员工从企业获得的一次性补偿(包括生活补助费和其他补助费用),金额在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分,免征个人所得税,超过3倍数额的,超过部分计征个税。

 

、补签劳动合同后,还能要二倍工资吗?

企业之前未能及时按法律规定与员工签订书面劳动合同,此后再与员工补签合同的,视为企业与员工之间就签订劳动合同达成了一致意见,此时,员工就不能再要求二倍工资,除非员工自己能证明当初补签合同的时候是受到了企业的欺骗、胁迫或是威胁等,并非自愿签订。

 

、如何判断二倍工资是否过了诉讼时效?

司法实践及理论已明确了二倍工资不是工资,而是对企业不签合同的惩罚性赔偿,所以需要适用1年的诉讼时效,计算方法是从员工主张二倍工资之时往前推算1年,举例说明:

张平2016年3月18日入职北京某金融公司,但一直没有签订劳动合同,按照法律规定,张平可以要求金融公司支付2016年4月19日-2017年3月18日期间共计11个月的二倍工资。

我们假设张平在2017年3月20日向金融公司要求二倍工资,那么1年的诉讼时效的起算点就从2017年3月20日往前推算1年,这时张平可以要求的11个月二倍工资还在1年范围之内,因此他可以全部要求。

下面我们再给张平换一个要求二倍工资的时间,设定在2018年2月15日,那么从2018年2月15日往前推算1年,此时张平这11个月的二倍工资就只有2017年2月15日-2017年3月18日这点时间还在1年范围之内,那么他就只能要求1个月零3天的二倍工资了。

如果把张平要求二倍工资的时间设定在2018年5月20日,同理往前推1年,他那11个月的二倍工资是一点都没落在1年范围之内,此时二倍工资全部已过时效,是一分钱都要不到了。

 

、哪些情形下,即便没有签劳动合同,企业不需要支付二倍工资?

1、二倍工资已过诉讼时效;

2、员工与企业已经补签、倒签劳动合同,且合同的开始日期为入职之日的;

3、劳动合同到期时,员工还处于工伤、医疗期、孕期、产期、哺乳期内的,劳动合同期限依法顺延至以上期限届满,不需要另行再签订劳动合同;

4、企业已经依法通知员工签订书面劳动合同,但员工自己不签的。这种情况下,企业应提供曾经通知员工签劳动合同的证据;

5、员工符合签订无固定期限劳动合同的情况,但企业没有与员工签无固定期限劳动合同,而是签订固定期限劳动合同的。

劳动合同法上强调的企业应该与员工签订无固定期限劳动合同,实际上是说当员工满足了一定条件后,只要员工没提出离职,企业就必须继续录用员工,企业丧失的是单方终止劳动合同的权利。

二倍工资的处罚措施主要针对的是企业不与员工签劳动合同的行为,但没有限制劳动合同的类型,所以在员工满足了签订无固定期限劳动合同的情况下,企业仍继续签固定期限劳动合同的,不需要支付二倍工资,只不过合同到期后,企业还是得继续与员工签合同,不能终止。

6、企业与员工在劳动合同中约定劳动合同到期自动续延的

7、员工是企业法定代表人或是退休返聘人员的、大学实习生;

8、员工是企业高管、人事部门员工的,同时他的工作职责包括签订劳动合同;

9、企业筹备成立期间或是在企业被吊销、注销后用工的;

企业筹备期间,由于还未在工商局注册,未取得营业执照,不具备主体资格,同理,企业被吊销、注销的,主体资格消失,自然不受劳动法约束。

10、非全日制用工。

 

作者:周晨律师,转载请注明!

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