“劳动能力鉴定”是获得医疗补助费的必要程序吗?

2019-10-27 00:37:00

劳动者与公司签订无固定期限劳动合同,工作期间罹患乳腺癌,之后一直在治疗和休息,现在医疗期届满,双方协商解除,对于医疗补助费的支付,是否必须先进行劳动能力鉴定?谁有义务提起鉴定程序? 违法解除的有没有医疗补助费呢? 

一、医疗补助费的法律依据:

      1、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(部发[1994]481号):劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,……,同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费,患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十,患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

      2、劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知(部发[1995]309号):……医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的,由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。……;被鉴定为五至十级的,用人单位可以解除劳动合同,并按规定支付经济补偿金和医疗补助费。

    3、《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(部发[1996]354号):劳动者患病或者非因工负伤,合同期满终止劳动合同的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费;对患重病或绝症的,还应适当增加医疗补助费。

    4、《关于对劳部发[1996]354号文件有关问题解释的通知》:劳动者患病或者非因工负伤,合同期满终止劳动合同的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费是指合同期满的劳动者终止劳动合同时,医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。鉴定为1-4级的,应当办理退休、退职手续,享受退休、退职待遇。

    5、北京市劳动合同规定 (北京市人民政府令91号):依据本规定第三十一条第(一)项规定解除劳动合同的,还应当依照国家及本市有关规定支付医疗补助费:【第三十一条:有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但应当提前30日以书面形式通知劳动者本人:(一)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作或者不符合国家和本市从事有关行业、工种岗位规定,用人单位无法另行安排工作的】。

二、“劳动能力鉴定”是获得医疗补助费的必要程序吗?

      医疗补助费的规定最早见于1994年的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》,此后散落的见于劳动部及人民政府的一些文件中,实践中对于支付医疗补助费是否必须要以“劳动能力鉴定”为前提一直存在争议,我们认为应区别对待:

(一)医疗期满,劳动合同终止的

      根据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(部发[1996]354号)、《关于对劳部发[1996]354号文件有关问题解释的通知》两个文件的规定,可以看出,医疗期满终止劳动合同的,劳动能力鉴定是必经程序,对于被鉴定为5-10级的,用人单位单位需要支付不少于6个月工资的医疗补助费。

(二)医疗期满,劳动合同解除的

      用人单位解除医疗期满的劳动者的条件是“劳动者不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作”,在这个条件的认定标准上,从法律规定到司法实践都存在不一致的情形。

      法律规定上,《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定“经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作”,而在《北京市劳动合同规定》中却删除了“劳动鉴定委员会确认”的规定。此外,司法审判中,法院的判定也存在不一致。

      观点不需要鉴定,只要用人单位以劳动者医疗期满不能从事原工作,也不能从事其他工作进行解除的,都应支付医疗补助费。比如:北京市第三中级人民法院(2017)京03民终3853号民事判决书;

      观点二:需要鉴定,劳动者医疗期满后,需先行鉴定,经鉴定不能从事用人单位工作后,才需要支付医疗补助费。比如:北京市第二中级人民法院(2016)京02民终7790号民事判决书。

      本文同意第一种观点,劳动能力鉴定不是必经程序,劳动合同法第40条规定,劳动者医疗期满后不能从事原工作,也不能从事用人单位安排的新工作的,用人单位可以单方解除。

      首先,劳动合同法并没有要求判定劳动者不能从事工作的标准必须以劳动能力鉴定结果为准。实践中,很多用人单位都会在医疗期满后与劳动者进行协商,劳动者表示不能或者不想再继续工作的,用人单位依然可以按照该规定解除劳动关系,可见对于能否从事工作的问题上,劳动能力鉴定并非唯一选择,也可基于劳动者的自我表示;

      其次,《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》与《北京市劳动合同规定》目前都是行之有效的文件,但从施行时间上,前者是1994年颁布施行的,后者施行于2002年。根据法律效力冲突解释原则,后法优于前法;

      再次,从劳动能力鉴定部门的实际情况看来,有些疾病是无法进行劳动能力鉴定的,那么在这种情况下,对于必须以鉴定结论为依据来证明劳动者不能从事工作的,无形中变成了用人单位行使解除权的一大障碍,同时也会将劳动者陷入一种想鉴定而客观无法鉴定的境地,这对于患病的劳动者也是不公平的。

      因此,劳动者“不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作”的认定无需通过劳动能力鉴定委员会来确认,那么劳动者获得医疗补助费也不是以进行劳动能力鉴定为前提的。

三、进行劳动能力鉴定的义务在于谁?

      根据劳动能力鉴定机构的规定,医疗期满劳动能力鉴定需要患者所在单位提供盖章的营业执照复印件、社保机构代码证等凭证,以单位名义为劳动者申请,因此,当劳动者需要进行劳动能力鉴定的,安排鉴定的义务在于用人单位,单位不配合的,需承担举证不能的责任。

四、违法解除的情形下,劳动者可以主张医疗补助费吗?

      一般医疗补助费的获取前提是在用人单位以“医疗期满”为由,且合法解除的情况下才有。若是用人单位以医疗期满以外的理由解除,或是缺乏“给劳动者另行安排工作”的程序导致解除行为违法的,原则上是不能要求医疗补助费的。

 

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